山西省晋城市人民政府办公厅


晋市政办〔2005〕71号



晋城市人民政府办公厅
关于印发《晋城市乡镇煤矿驻矿安全监督员管理办法》和《晋城市地方煤矿改采矿井采掘专业工程技术人员管理办法》的通知

各县（市、区）人民政府，市直有关单位：
　　《晋城市乡镇煤矿驻矿安全监督员管理办法》和《晋城市地方煤矿改采矿井采掘专业工程技术人员管理办法》已经市政府第59次常务会议研究通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。


二○○五年六月九日


晋城市乡镇煤矿驻矿安全监督员
管 理 办 法

　　第一条 为加强和规范全市乡镇煤矿驻矿安全监督员（以下简称驻矿安监员）的选拔、聘用、培训和使用管理，根据《安全生产法》、《煤矿安全规程》、《山西省煤矿安全生产监督管理规定》和《山西省乡镇煤矿驻矿安全监督员管理规定》，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条 向本市境内的乡镇煤矿派驻安监员适用本办法。
　　第三条 全市乡镇煤矿驻矿安监员以煤矿矿井（包括基建矿井）为单位按矿井规模进行派驻。具体标准为：
　　（一）安全生产许可证能力低于21万吨/年的矿井派驻1人；
　　（二）安全生产许可证能力在21万吨/年以上（含21万吨/年）的矿井派驻2人；
　　（三）基建矿井派驻1人。
　　第四条 驻矿安监员应聘条件：
　　（一）热爱煤矿安全监督工作，熟悉国家有关煤矿安全生产的法律、法规、规章、规程和标准，并能熟练应用于煤矿安全生产监督管理工作中；
　　（二）具有煤炭专业中专以上学历且从事煤矿井下实际工作二年以上，或具有高中以上文化程度且从事煤矿井下实际工作五年以上，身体健康，年龄在40周岁以下的公民；
　　（三）拥护党的路线、方针、政策，能认真贯彻执行“安全第一、预防为主”的方针，有较强的责任心和事业心，原则性强，自愿从事驻矿安监员工作；
　　（四）遵守纪律、廉洁奉公，能依法进行矿井安全生产监督管理；
　　（五）取得市级安全生产培训的资格证书。
　　第五条 驻矿安监员聘用程序：
　　（一）驻矿安监员的选拔实行公开招聘，经考试考察择优聘用；
　　（二）驻矿安监员的招聘由县（市、区）安监局和人事局负责拟定本县（市、区）的招聘计划、报名登记、资格审查、组织考试和面试、确定拟聘用对象。市安监局和市人事局负责统一命题、阅卷、公示成绩，并对招聘工作全过程实施监督；
　　（三）市安监局负责对拟聘用驻矿安监员进行岗前培训。培训合格并取得上岗证者方可上岗试用。试用期为三个月，试用期满由市、县（市、区）安监局进行考核，考核合格者由县（市、区）安监局与其签订聘用合同〔合同文本由县（市、区）安监局统一制作〕，合同期为二年。
　　第六条 驻矿安监员监督管理：
　　（一）驻矿安监员实行垂直管理，对市、县（市、区）安监局负责，由县（市、区）安监局直接领导，独立行使职权；
　　（二）市安监局负责全市驻矿安监员培训持证上岗管理工作；
　　（三）驻矿安监员实行定期轮岗交流制度。驻矿安监员在一个煤矿工作时限一般为半年；
　　（四）市、县（市、区）安监局对驻矿安监员实行定期考核评定，对工作认真负责，成绩显著的驻矿安监员给予奖励，对不认真履行职责的给予批评教育或予以解聘；
　　（五）市、县（市、区）安监局对驻矿安监员报告的重大安全隐患以及有关的紧急情况要认真做好记录，并及时采取措施果断处置；
　　（六）所驻煤矿矿长对驻矿安监员是否认真履行职责，是否每天对矿井存在的安全隐患进行了公示，是否及时填写“警示牌”，月底要签署意见，以备安监局考核检查；
　　（七）驻矿安监员深入煤矿井下监督检查时，要取得入井检身员、班组长、当班矿长的签字认可，当月的入井天数由所驻煤矿矿长签字认可，以备安监局考核；
　　（八）驻矿安监员要遵守所驻煤矿的各项规章制度，尽职尽责，与所驻煤矿共同搞好本矿的安全生产工作；
　　（九）聘用单位和派驻单位应当为驻矿安监员提供必要的工作条件。
　　第七条 驻矿安监员职责：
　　（一）依照《安全生产法》、《煤炭法》、《煤矿安全规程》和其它有关安全生产法律、法规、规章、标准，对煤矿安全实施监督检查；
　　（二）经常深入煤矿井下采、掘、机、运、通等重要生产作业场所进行安全检查，每月入井天数不少于18天，出勤天数不少于23天（属国家法定节假日停产放假等特殊原因除外），随时掌握煤矿安全生产状况，并定期向县（市、区）安监局汇报，重大情况必须立即报告，必要时可越级报告；
　　（三）监督煤矿贯彻落实国家、省、市有关安全生产的法律法规情况，监督煤矿对上级下达的关于安全生产的指示、决定和规定的执行落实情况，监督和指导煤矿企业依法进行安全生产和建设；
　　（四）监督煤矿建立健全安全生产责任制及各项安全生产管理制度；监督煤矿严格执行采掘计划和煤矿安全规程、作业规程、操作规程；监督和指导煤矿按有关规程、规范、规定做好安全基础工作和安全技术工作；监督煤矿是否按照安全生产许可能力组织生产，是否执行省、市入井人数的规定；
　　（五）监督煤矿法人代表、经营者、矿长依法保证安全投入费用的提取和使用；
　　（六）监督煤矿遵照“先抽后采、监测监控、以风定产”的方针，根据本矿实际制定落实“一通三防”的各项措施；
　　（七）监督煤矿全员安全培训工作和安全管理人员、特殊工种岗位人员持证上岗情况及新工人岗前培训情况；
　　（八）现场监督检查中发现重大安全隐患和危及矿工生命安全的紧急情况时，有权要求立即停止作业，并及时撤出相关人员，或采取其它必要的安全措施；矿方不执行驻矿安监员的检查和处理意见的，驻矿安监员必须立即向市、县（市、区）安监局报告；
　　（九）及时制止“三违”现象，监督煤矿对安全隐患及时予以整改；负责每天对矿井存在的安全隐患进行公示，并填写“警示牌”，督促矿方认真整改。按时参加县（市、区）安监局召开的安全生产例会，及时向所驻煤矿传达会议精神。
　　第八条 驻矿安监员的解聘：
　　（一）凡新招聘上岗的驻矿安监员在试用期内不胜任本职工作的，不予聘用；
　　（二）驻矿安监员因玩忽职守，导致所在煤矿发生一次死亡两人以上事故或瓦斯事故的，予以解聘；
　　（三）煤矿有重大违法生产行为或存在重大隐患，而不制止、不处理、不汇报的，一经发现，予以解聘；
　　（四）所驻煤矿在同一地点、同一环节连续二次发现同一隐患的，对驻矿安监员作出警告、罚款处理，连续三次发现的，予以解聘；
　　（五）因身体状况、违法违纪，连续两次考核评定为不合格或由于其它原因不适应本岗位工作的，予以解聘；
　　（六）县（市、区）安监局根据实际情况，对本县（市、区）煤矿驻矿安监员进行统一调换、轮岗，对不服从调配的予以解聘。
　　第九条 驻矿安监员工资福利待遇：
　　（一）驻矿安监员的工资及经费按照市政府办公厅《批转市财政局市煤炭工业局市安全生产监督管理局关于<煤炭生产安全费用提取和使用管理办法>和<关于规范煤矿维简费管理问题的若干规定>的通知》（晋市政办〔2004〕132号）第五条规定，从市、县（市、区）安全生产监督管理局、煤炭工业局集中的安全费用中列支；
　　（二）驻矿安监员聘用后，工资及福利待遇由县（市、区）安监局负责管理，统一支付；
　　（三）驻矿安监员的工资标准，不得低于采掘一线工人的工资或比照同级安监员的工资标准执行。养老保险、意外伤害保险由县（市、区）安监局统一交纳；
　　（四）驻矿安监员的福利比照县（市、区）安监局职工标准执行；
　　（五）驻矿安监员的其它费用按有关规定执行；
　　（六）驻矿安监员的奖金由各县（市、区）安监局根据驻矿安监员的职责轻重、工作多少、任务大小，制定具体的考核奖励细则；
　　（七）驻矿安监员聘用期间，能认真履行职责，出色完成安全生产工作目标的，或发现并及时排除重大隐患，采取果断措施而避免重特大事故发生起重要作用的，或对安全生产作出突出贡献的驻矿安监员，要予以重奖。
　　第十条 煤矿及其有关人员必须接受并配合驻矿安监员实施的安全监督检查，不得拒绝、阻挠。
　　第十一条 本规定自下发之日起施行。2004年9月15日发布的《全市乡镇煤矿驻矿安全监督员管理细则》（晋市政办〔2004〕115号）同时废止。




晋城市地方煤矿改采矿井
采掘专业工程技术人员管理办法


第一章 总 则



　　第一条 为切实加强全市地方煤矿新采技术管理，规范采掘工程技术人员的聘用和管理，促进煤矿新采工作面安全技术管理水平稳步提高，特制定本办法。
　　第二条 本市境内所有实行壁式工作面开采的地方各类煤矿适用本办法。
　　第三条 矿井每个工作面每班必须配备至少一名采掘专业工程技术人员，各矿必须按班按面配齐采掘专业工程技术人员。
第四条 煤矿配备的采掘专业工程技术人员要在各县（市、区）煤炭工业局建立档案，变更情况要随时申报和备案。

第二章 采掘专业工程技术人员应聘条件

　　第五条 认真贯彻执行“安全第一、预防为主”的方针，身体健康，能够坚持入井跟班工作，遵纪守法，具有较强的事业心和责任感。
　　第六条 能够指导和管理壁式工作面的生产，具有壁式工作面开采五年以上实践经验；或具有中级以上职称；或是煤炭专业学校采矿专业毕业，从事井下工作两年以上。
　　第七条 熟悉壁式工作面劳动组织、工艺流程、顶帮管理，能够胜任壁式工作面安全管理工作和技术指导。
　　第八条 经市煤炭工业局考核认可并取得资格证书。

第三章 采掘专业工程技术人员的聘用和待遇

　　第九条 对各煤矿现有采掘专业工程技术人员的资格认可，由煤矿企业申报，县（市、区）煤炭工业局审查，经市煤炭工业局统一培训考核认可，并取得资格证，方可上岗。
　　第十条 在前条规定各煤矿认可上岗采掘专业工程技术人员的基础上，对缺额采掘专业工程技术人员的选拔，由县（市、区）煤炭工业局按产量、按工作面逐矿审核，统一拟定计划，实行公开招聘，确定聘用对象，经市煤炭工业局统一培训考核认可，并取得资格证，由煤矿企业负责聘用和签定合同〔合同文本由县（市、区）煤炭工业局统一制作〕，方可上岗。
　　第十一条 采掘专业工程技术人员聘用后，煤矿企业应按有关规定确定其工资、奖金及福利待遇。采掘专业工程技术人员的工资比照煤矿总工程师的工资标准，其它费用比照本矿有关规定执行。
聘用单位应当为采掘专业工程技术人员提供必要的工作条件。

第四章 采掘专业工程技术人员职责

　　第十二条 采掘专业工程技术人员负责对矿井壁式工作面提供技术服务和安全管理，及时解决好生产中出现的技术和安全问题，有效杜绝事故的发生。要通过“传、帮、带”，为煤矿培养技术人才。履行以下职责：
　　（一）在矿总工程师或总技术负责人的领导下，对壁式工作面的安全生产技术负责，会审壁式工作面作业规程并负责贯彻和落实，在有关技术问题上向矿总工程师或总技术负责人提出建议；
　　（二）负责解决壁式工作面开采过程中遇到地质构造及其它难以保证安全生产的难题，并制定针对性的安全技术措施，现场亲自指挥或操作。同时，对处理不了的重大安全生产技术问题，要立即撤出人员，并会同矿总工程师或总技术负责人限时解决；
　　（三）坚持跟班入井指导壁式工作面的作业，负责监督检查壁式工作面作业规程、安全措施的落实情况；
　　（四）负责壁式工作面安全质量标准化建设，及时纠正现场“三违”现象，对有关重大事故隐患要立即排查和汇报，对存在违章行为制止不了的，要立即向县（市、区）煤炭工业局报告，必要时可越级报告；
　　（五）负责对煤矿壁式工作面作业人员进行业务技术培训，负责定期研究不同煤层壁式工作面遇到的放顶难、支护难、回柱难等一系列技术难题。

第五章 监督与管理

　　第十三条 采掘专业工程技术人员实行谁聘用、谁管理，由煤矿企业总工程师或总技术负责人直接领导，对煤矿企业第一责任人负责。
　　第十四条 按照“责、权、利”一致的原则，煤矿要将采掘专业工程技术人员纳入本矿安全生产责任制管理的范围，明确聘用人员的职责、目标和考核办法，加强对聘用人员的管理。要通过完善岗位责任制、量化考核指标等办法，在质、量、绩、效方面全面考核，促进采掘专业工程技术人员尽职尽责，大胆工作。
　　第十五条 采掘专业工程技术人员要定期接受市、县（市、区）煤炭工业局开展的业务和素质培训，提高采掘专业工程技术人员业务技能和服务意识。
　　第十六条 采掘专业工程技术人员的管理和使用情况要纳入到市、县（市、区）煤炭工业局经常性的监督检查工作中，实施全过程的监督。
　　第十七条 对认真履行职责出色完成壁式工作面安全生产技术工作，或对矿井安全生产作出突出贡献的采掘专业工程技术人员，煤矿企业要予以重奖。
　　第十八条 对不认真履行职责的采掘专业工程技术人员要给予批评教育；对缺乏壁式工作面安全技术管理经验、不能胜任壁式工作面安全管理工作的要予以解聘；对因玩忽职守，违章指挥、违章作业、违反劳动纪律，造成事故发生的，要依法追究其责任。
　　第十九条 对拒不配备聘用采掘专业工程技术人员或为应付检查聘用不合格人员的煤矿，市、县（市、区）煤炭工业局要加大监管力度。对因配备采掘专业工程技术人员不足、不到位的煤矿要停止其生产，对因不重视不配备采掘专业工程技术人员而导致壁式工作面发生事故的，要从严从重追究煤矿矿长、投资者、经营者的责任。

第六章 附 则

　　第二十条 各县（市、区）煤炭工业局可依据本办法，结合本地实际情况，制定采掘专业工程技术人员管理实施细则。
　　第二十一条 本办法自下发之日起施行。


　　商标注册制度的产生使得人们逐渐把关注的重点转向注册商标，以至于有人认为既然注册商标制度已经建立，未注册商标就不应再受到法律保护了，否则将不利于提高市场主体注册商标的积极性。但随着实践的发展，人们逐渐认识到这种“ 唯注册保护论”有着很大的弊端,不仅难以适应市场经济发展的客观需要，而且一定程度上容易导“ 抢注”的大量产生，使公平竞争秩序遭到破坏，诚实信用信仰遭受侵蚀。如今， “ 唯注册保护论”已经基本被世界各国所摈弃， 我国的《商标法》和《反不正当竞争法》也体现了对未注册商标的保护。但不能否认的是， “ 唯注册保护论”对我国商标保护理论和实践的消极影响仍然客观存在，侵犯未注册商标的现象仍然十分严重。有识之士早已大声疾呼要加强对未注册商标的法律保护。本文通过对未注册商标法律保护理论的研究和比较法上的探讨，试图为未注册商标的法律保护再作鼓与呼。

　　一、未注册商标也应进行保护

　　从保护商标所有人的合法民事权益来说，应当保护未注册商标。我国《民法通则》第五条规定，公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。未注册商标，尤其是已经建立了一定商誉的未注册商标，本身就是经营者的一项无形资产，代表了经营者的形象，是经营者赖以吸引消费者购买其产品和服务的最重要最直接的桥梁，凝结了经营者的智慧和资金投入，能给经营者带来持续的经济回报，属于合法的民事权益，理应受到他人的尊重和法律的保护。将已经建立起一定声誉的未注册商标作为一项民事权益进行保护，也是国际上通行的做法。如英国普通法认为，凝结在商标之上的商业信誉是企业的一项权益，商标所有人在这种权益因他人侵犯而遭受损害之时可以提出“ 仿冒”之诉进行救济。美国的一些判例甚至认为，既然在一定地域一定商品类别上，商标所有人对商标有独占使用权，那么商标权可以被视为一种“ 受到限定的财产权" 。

　　从保护消费者权益的角度上来说，应当保护未注册商标。商标是能够区分商品或者服务来源的标志。商标的目的之一就是为了防止公众对商品来源产生混淆和误认。有的学者甚至认为，商标保护的本意是为了保护消费者免受欺诈，应当由消费者出面主张权利，与被仿冒商标的所有人无关。只不过如果每件纠纷都由消费者本人来寻求救济的话，成本太高，而且消费者只能在受骗上当后寻求事后的救济。而由商标所有人代位来制止商标仿冒者继续仿冒则往往可以毕其功一役，防止更多的消费者受到混淆，经营者出于维护其信誉目的也有此积极性。因此这些学者认为，商标所有人获得保护其商誉的途径只是“ 保护公众利益的一个直接的副产品” 。

　　从商标的功能上说，一般认为，商标主要有三个功能： （ 1） 标示来源；（ 2）保证质量； （ 3）推销和宣传。也有的学者认为，随着市场经济的发展和商标文化的兴起，商标的功能已经不再局限于以上几种，著名商标用以表彰消费者身份和品位的功能正在不断扩张。 对于消费者而言，商标是他们降低购买商品的搜索成本，接受广告宣传获取产品质量信息以及在所购买的产品出现质量问题时进行追责的最直接的桥梁，也是他们用以表彰自己的身份和个性的外在语言。假如已经建立了一定声誉的未注册商标仅仅因为没有及时获得注册就不能获得合理的保护，那么消费者的上述权益将无法获得可靠的保障。

　　从维护诚实信用原则来说，应当保护未注册商标。诚实信用原则是公民和法人进行民事活动应当遵循的基本原则之一，是市场经济健康发展必然的道德要求。仿冒、抢注他人未注册商标，甚至在抢注成功之后反过来禁止先使用人继续使用， 对先使用人的继续使用进行“ 打假”，或者要求先使用人支付高额的商标许可使用费的行为严重违背了诚实信用原则。放任这种践踏诚实信用的行为，无疑将会打击企业进行智力投入创立自主品牌的积极性。

　　从维护公平的原则来说，应当保护未注册商标。注册商标的一个优势在于它在全国的范围内有效。在以在先申请为商标权取得原则的国家，商标权归在先申请者所有，并且注册人可以凭借注册商标禁止他人包括先使用人的在相同或者类似商品上使用相同或者近似的商标。但对于进行了大量投入使商标具有了一定声誉的先使用人或者不知道他人已经在先使用的在后善意使用人来说，如果因为他人在先申请并获得注册，自己的投入和心血就瞬间化为乌有，连在自己已经长期持续使用的地域内也不能继续使用，那将是极不公平的。有人认为，既然先使用人没有积极寻求注册，就应当承担他人抢先注册并禁止其继续使用的风险，这是实行注册原则的必要代价。但是对于未注册商标所有人来说，这种全有或者全无的代价是否过高？许多国家已经认识到在保护商标注册人的同时在一定限度内保护在先使用人的合理性和重要性，如日本《商标法》第三十二条规定，善意的在先使用者对其在他人申请商标注册之前已为消费者广为知晓的商标，拥有在原来使用的商品和服务上继续使用该商标的权利。意大利商标法第九条规定，非驰名商标或仅具地方知名度的未注册商标由他人在先使用的，该他人应有权继续使用商标，也有权在广告上使用商标，但须在同一地域，并不与商标注册相抵触。美国的商标法和普通法从衡平的原则出发，认为先使用人在他人注册商标已经不可争议的情况下，仍然可以提出“ 限制区域”抗辩寻求并存使用，或者要求获得并存注册。英国1938 年《商标法》第七条也有“ 既得权利保留”的规定 。

　　从历史发展、现实需要和国际法的角度上来看，也应当保护未注册商标。商标产生的历史几乎和人类社会商品经济产生的历史一样久远，人类学家在中东等地区曾经发现几千年前工匠们已经在自己制作的用于交换的器物上刻上了自己的标记。而商标的注册和未注册之分却出现在不久之前，至多也就追溯到一个半世纪前法国颁布的第一部《注册商标法》。在注册制度产生之前的漫长岁月里，如果有对商标的法律保护，那也一定都是对未注册商标的保护。从历史的角度看，以注册商标的保护来完全替代未注册商标的保护是不完整的。从现实的角度来看，未注册商标仍然有存在的必要和优势。一方面，一些小企业和经营者多是根据市场行情生产一些紧俏的商品，随时可能调整产品的种类，使用未注册商标可以适应生产的灵活性，大量注册随时可能弃置不用的商标则成本太高时间上也太慢；一些企业在主商品上使用主品牌的同时，也经常需要使用一些未注册的商标来推销新产品和外围产品，待经营成熟之后再进行注册。另一方面，一些因缺乏显著性而暂时不能获得注册的商标只能先以未注册商标的形式逐步建立后天的显著性；一些由不能作为商标注册的元素组成的标记，如单一颜色标志、活动影像、声音和嗅觉标记，只能以未注册商标的形式发挥区分商标或者服务来源的作用。我国实行的是自愿注册的原则，未注册商标大量存在，数量远远超过注册商标，加强对未注册商标的保护是一个不容回避的现实问题。保护未注册商标，尤其是保护知名度较高的未注册商标也符合国际法的精神。《巴黎公约》第六条之二要求成员国对驰名商标进行保护，这里的驰名商标并没有注册和非注册之分。我国是《巴黎公约》的成员国，理应负有保护未注册驰名商标的国际责任。

　　二、对未注册商标的保护是有条件的

　　前面分析了加强对未注册商标的法律保护的理论基础和必要性。我们欣喜地看到加强对未注册商标的保护已经成为越来越多的人的共识。但在未注册商标保护的程度问题上，尚存在着一些分歧。有人认为对未注册商标和注册商标的保护应当绝对等同，也有人认为当有所区别。笔者赞成后一种意见，认为不是所有的未注册商标都能获得保护，对未注册商标保护的时间和地域效力范围也应当与注册商标有所不同，以体现注册商标的优势，鼓励商标注册。

　　商标保护的原则是禁止混淆，也就是防止相关公众对商品和服务的来源产生混淆和误认。对未注册商标的保护当然也必须以防止混淆为基础和界限。所谓基础，就是指他人在相同或者类似商品上使用相同或者近似商标容易导致相关公众的混淆，也就是说相关公众已经将该商标与特定的来源之间建立了联系。仅仅在先使用但没有建立起上述联系的未注册商标不会因为他人的使用和注册而导致相关公众的混淆，该未注册商标的在先使用人也就没有禁止他人使用该商标的权利基础（ 他人严重违反诚实信用原则的除外）。简而言之，也就是保护未注册商标有商业信誉的门槛。我国《商标法》第十三条第一款关于“ 驰名” 的要求和第三十一条关于“ 具有一定影响”的要求，以及《反不正当竞争法》第五条关于“ 知名”商品的“ 特有”名称、包装和装潢的要求等都体现了保护未注册商标需要有知名度基础。

　　所谓界限，就是指对未注册商标的保护只能局限于相关公众已经建立联系的商品或服务的类别和地域范围内，在前述类别及地域范围之外，相关公众一般不会产生混淆。我国《商标法》第三十一条对未注册商标的保护的条件除了“ 具有一定影响之外”，同时还要求申请注册人是“ 以不正当手段抢注”，这里的“ 不正当手段”主要是指恶意，恶意主要体现为申请注册人是否明知或应知所申请注册的商标为他人在先使用的商标，而在先使用人和在先申请人是否处于同一地域是考察是否明知或应知的重要因素。我国《反不正当竞争法》关于知名商标的特有称的保护也是有行业性和地域性的。日本《商标法》第三十二条对善意在先使用人的保护仅止于原来使用的商品或者服务范围之内。美国虽然实行使用在先原则，禁止在后使用人注册他人在先使用的商标 ，要求申请人作出其为首先使用人的声明，但在商标已经获得注册并且不可争议的情况下，在先使用人只能限定在原先的地域范围内继续使用。

　　对未注册商标的保护除有商业信誉、商品或服务类别及地域要求之外，从稳定商标权的要求上来看，也应当设一定的期限。在阻止他人抢注方面，我国《商标法》规定的救济期限是初步审定公告之日起30天的异议期及注册日之后的五年（ 恶意抢注他人驰名商标的情形不受五年期限限制）。知名商品的特有名称受到他人侵害的，如果侵害一直持续，知名商品的所有人可以随时提起诉讼，如果已经停止，则应当在知道或者应当知道权利被侵害之日起&2年内提起诉讼。在普通法系国家的原告提出仿冒之诉时，还必须证明原告的商誉受到了现实的损害或者可能遭受损害。

　　与未注册商标不同，注册商标所有人要求法律保护时不需要举证证明自己已经建立了何种程度的商誉（ 将注册的效力视为推定通知的美国亦同），不需要举证自己在何种地域范围内建立了商誉，也无需证明自己的商誉受到或者可能受到损害，举证责任较轻。这种差异性的存在是合理的，否则注册制度的存在就失去了必要性，鼓励注册的立法导向也无从实现。

　　三、我国未注册商标保护的法律制度及与其他国家相关制度之比较

　　我国目前在未注册商标保护方面主要有以下法律规定：

　　1、《商标法》

　　我国商标法主要是围绕对注册商标的保护和管理展开的，涉及未注册商标的规定不多，且许多是管理性的规定，主要体现为对未注册商标使用人的义务性要求。如：未注册商标不得冒充注册商标，不得与他人在同一种或者类似商品上已经注册的商标相同或者近似等。但《商标法》中也有一些对未注册商标进行保护的规定，尽管这些规定一定程度上还是围绕加强注册商标的质量设置的，但它们在实践中已经成为制止抢注行为、维护诚实信用原则、保护未注册商标使用人和消费者合法权益的有力依据，相当程度上遏制了威胁我国市场经济健康发展的抢注之风。这些规定是：第十三条第一款：就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、模仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。该条是《巴黎公约》第六条之二的要求在国内法上的体现。目前，商标局和商标评审委员会已经认定了“ 中化”、“ 惠尔康”及“ 小肥羊”等未注册的驰名商标，虽然引起了一些争论，但总的来既保护了驰名商标所有人应有的权利，又促进了对于“ 商标的根本精髓在于保护合法使用 ”这一观点的认识，取得了良好的效果。

　　第三十一条：⋯⋯不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并具有一定影响的商标。该条规定的设置是为了保护已经具有一定知名度但尚未成为驰名商标的未注册商标，在制止抢注方面起到了很大的作用。

　　第十五条：未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。该条是《巴黎公约》第六条之七在国内法上的体现，是针对代理人或代表人抢注这一恶意比较明显的违反诚实信用原则的行为制定的，对未注册商标的知名度没有要求，被代理人或被代表人未经使用但已经选定的商标也可以依此条进行保护。

　　第四十一条第一款：已经注册的商标⋯⋯是以欺骗或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册；其他单位和个人请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对于该款规定，目前存在两种理解。

　　一种认为该款纯粹是一个程序性的条款，其中的“ 欺骗或者其他不正当手段” 已经在诸如第十三条、第十五条、第三十一条等条款中得到了具体的体现，此处的重点不是强调在上述条款之外还存在其它的“ 欺骗或者不正当手段”，而是强调撤销注册商标的程序和主管机关。理由是法律条款的设置是有一定逻辑的，一般不会将实体性条款和程序性条款在同一条予以规定。第二种意见认为，该款是指法律、法规规定的或者商标局、商标评审委员会认定的欺骗和其他不正当手段，可以作为商标审查及审理的实体条款予以适用。持后一种意见的人在欺骗或者其他不正当手段的范围问题上又分为“ 狭义”和“ 广义”两种理解。“ 狭义”理解主要是指商标当事人以弄虚作假的手段欺骗商标行政主管机关取得商标注册的行为。“ 广义” 的理解则认为除弄虚作假的欺骗行为之外，一切明知或应知是他人商标而进行抢注行为除法律已经单独予以规定的之外也都属于该款调整的范围之内。广义的理解虽然有扩大解释之嫌，但对于打击目前中国相当范围内存在的违反诚实信用但又未在其他条款中具体体现的不正当行为来说，不啻是一剂猛药，因此也开始受到理论界和实务界的重视和认同。在商标评审委员会2005年专家咨询会上，与会的专家大部分认为该款可以作为处理商标确权纠纷案件的审理依据。目前，商标评审委员会已经逐渐将该款适用到商标确权案件的审理当中。当然该款的适用还有一些理论性的问题需要探讨，如该款能否适用于跨类保护，是否要求在中国大陆有商业使用，当事人依此款请求评审是否有期限要求等等。

　　2、《反不正当竞争法》

　　普通法系国家当事人一般通过普通法上的仿冒之诉对未注册商标进行保护，而大陆法系国家一般由《反不正当竞争法》来调整对未注册商标的保护。我国的《反不正当竞争法》虽没有关于保护未注册商标的明确规定，但一些条款也体现了对未注册商标的保护，主要有：

　　第五条第二项： 经营者不得⋯⋯ 擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品。由于名称、包装和装潢都是可视性的标志，可以作为商标的元素，而且“ 特有”意味着这些名称、包装和装潢具有区别性，所以一般认为，这里的“ 知名商品的特有名称、包装、装潢”指的主要就是未注册商标。